Как отменить исполнительную надпись на кредитном договоре?

Как банки взыскиваю кредит через исполнительную надпись нотариуса! | Статті

Как отменить исполнительную надпись на кредитном договоре?

По полученной информации, банки массово будут взымают кредиты через исполнительные надписи нотариусов в 2018 году и особенно в 2019 году! Это объясняется тем, что:

1. В 2019 году адвокаты будут иметь исключительное право представлять банки в судах в первой инстанции, и соответственно банки понесут значительные расходы по судам с заемщиками;

2. Суд с заемщиком может растянуться на несколько лет, поскольку банкам необходимо доказать правильность расчета по кредиту, не пропустить исковой давности по кредиту и т.д.;

3. Банкам не выгодно подавать в суд, т к по большинству кредитам банк пропустил исковую давность или на всю кредитную задолженность, или на часть;

4. Банкам не выгодно новая позиция Верховного суда, согласно которой, если заемщик получил претензию от банка, или был суд по кредиту, то кредитный договор прекращается, а банк не имеет право в дальнейшем начислять проценты и неустойку по кредиту. Кстати, указанную позицию суда необходимо использовать при обжаловании исполнительной надписи нотариуса.

Для заемщика, обжалование исполнительной надписи нотариуса будет происходить через суд по инициативе последнего. В данном случае, заемщику необходимо правильно выбрать момент обжалования исполнительной надписи, не пропустить сроки исковой давности и правильно сформировать позицию защиты!

В этой статье, мы разберемся на основании нашей собственной практики, как обжаловать исполнительную надпись нотариуса по кредитному договору, а в следующих статьях рассмотрим варианты обжалования надписи и запуск исковой давности по кредиту. Таким образом, институт обжалования исполнительной надписи, при правильном подходе, может освободить заемщика от кредитной задолженности!

Давайте рассмотрим:

1. Что такое исполнительная надпись нотариуса?
2. Основания для совершения исполнительной надписи?
3. Что нарушают банки и нотариусы при совершении надписи (типичные ошибки)?
4.

Исполнительная надпись нотариуса и исковая давность по кредиту?
5. Как использовать судебную практику в свою пользу и успешно оспорить исполнительную надпись!
6. Действия банка после обжалования исполнительной надписи;
7.

Адвокаты по кредитам – все о нас!

Что такое исполнительная надпись нотариуса?

Исполнительная надпись – это распоряжение нотариуса по поводу взыскания кредитных средств с заемщика в пользу банка или коллектора, которое осуществляется на долговом документе (кредитном договоре), который подтверждает денежные обязательства перед банком!
Исполнительная надпись нотариуса – образец документа

Основания для совершения исполнительной надписи?

Главное основание для совершения исполнительной надписи – это наличие кредитной задолженности перед банком. Указанная задолженность должна иметь статус бесспорной, объективной и реальной.

Банк должен подать нотариусу расчет задолженности, кредитный договор и требование о возврате долга.

Нотариус действует формально и не проверяет бесспорность, а если заемщик не согласен с долгом и подает в суд, то уже суд проверяет факт реальности кредитной задолженности и отменяет исполнительную надпись, при условии спорности задолженности!

Нарушения банком и нотариусом при совершении надписи (типичные ошибки)?

Банк, как правило, подают развернутый расчет задолженности за весь период, при этом не учитывают следующие моменты, которые ведут к отмене исполнительной надписи через суд, а именно:

1. Игнорируют исковую давность на всю кредитную задолженность, на каждый месячный платеж и на неустойку;
2. Если был суд, а это почти каждое третье дело, то задолженность представлена в суд и задолженность представлена нотариусу разная;
3.

Банки не учитывают, что после суда или направления требования заемщику, последние не имеют права начислять проценты и неустойку (важно!)
4. Не учитывают частичное погашение заемщиком кредита;
5. Наличие дела в суде о взыскании кредитных средств.

Все эти нарушения, если грамотно доказать в суде, ведут к отмене исполнительной надписи через суд!

Исполнительная надпись нотариуса и исковая давность?

Исковую давность по задолженности по кредиту необходимо рассматривать с двух ракурсов:

1. Доказать в суде исковой давности по кредиту или части кредита и отменить исполнительную надпись нотариуса;

2. Отменить исполнительную надпись так, чтобы банк пропустил исковой давности по кредиту.

В первом случае заемщик доказывает, что банк частично пропустил исковую давность и на этом основании суд отменяет надпись. Как правило, так необходимо делать, если идут публичные торги.

Во втором случае, возможность отменить исполнительную надпись может быть реальноя для реализации долгосрочной стратегии заемщика, которая может привести в будущем к освобождению от кредитной задолженности (у нас есть интересные примеры по нашим клиентам).

Как и когда необходимо использовать исковую давность в суде? На что нужно обратить внимание?

1. При обжаловании исполнительной надписи, суд ВСЕГДА останавливает исполнительное производство и публичные торги. Таким образом, целесообразно не оспаривать исполнительную надпись сразу, а непосредственно за месяц до торгов!

2. Обратите внимание, что обжалование исполнительной надписи через суд прерывает исковую давность, а это значит, что чем позже вы отмените исполнительную надпись, тем больше шансов, что банк пропустит исковую давность.

3. Обжалование исполнительной надписи приведет к закрытию исполнительного производства и снятия всех арестов!

Как использовать судебную практику в свою пользу что б успешно оспорить исполнительную надпись!

Обратите внимание на следующие моменты:

1. Кредитный договор прекращает действие после направления требования или после суда и банк не имеет права начислять проценты и взымать неустойку;
2. Исковая давность не прерывается обжалованием исполнительной надписи нотариуса;
3.

Если на момент совершения шел суд о взыскании с заемщику кредита – суд однозначно отменит исполнительную надпись (есть четкая судебная практика по этому вопросу)
4.

Чтобы доказать, что кредитная задолженность спорная, необходимо провести судебно-бухгалтерскую экспертизу;

Действия банка после обжалования исполнительной надписи

Пока действует исполнительная надпись и не проводятся активные исполнительные действия, банк не будет совершать другие действия, а как только вы отмените исполнительную надпись через суд, банк может поступить таким образом:
1. Подать в суд иск о взыскании кредитных средств;
2.

Совершить исполнительную надпись повторно;
3. Применить внесудебный порядок обращения взыскания на предмет ипотеки (оформить право собственности на себя по ст. 37 ЗУ “Об ипотеке”)
4. Продать ваш кредит (факторинг) коллекторам или заемщику;
5.

Договориться с вами о реструктуризации кредита или погашения со списанием остатка!

Мы ведем судебные споры с банками с 2008 году. Наши выигранные дела, где мы отменили исполнительную надпись через суд!. Мы предоставим вам развернутую юридическую консультацию – у вас будет четкая позиция, как вести себя с банком

Адвокат по кредитам Киев и Киевская обл – юридическая консультация по кредитным делам

Майоров Василий

Источник: http://pravo-porada.com.ua/articles-66/kak-banki-vzyskivayu-kredit-cherez-ispolnitelnuyu-nadpis-notariusa

Бесспорное взыскание долгов по исполнительной надписи нотариуса

Как отменить исполнительную надпись на кредитном договоре?

Федеральным законом № 360-ФЗ от 03.07.2016 года «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации» внесены поправки в некоторые положения Основ законодательства Российской Федерации о нотариате № 4462-1 от 11 февраля 1993 г.

Поправки вступили в силу 15 июля 2016 года.

Изменения коснулись перечня документов, на основании которых может проводиться бесспорное взыскание долга по нотариальной надписи.

Этот перечень установлен в ст. 90 Основ законодательства Российской Федерации о нотариате № 4462-1 от 11 февраля 1993 г.

Согласно новой редакции статьи документами, по которым взыскание задолженности производится в бесспорном порядке на основании нотариальных надписей, теперь являются:

  • нотариально удостоверенные сделки, устанавливающие денежные обязательства или обязательства по передаче имущества;
  • кредитные договоры, за исключением договоров, кредитором по которым выступает МФО, при наличии в указанных договорах условия о возможности взыскания задолженности по исполнительной надписи нотариуса;
  • а также иные документы, перечень которых устанавливается Правительством РФ.

Перечень документов, о котором говорится в ч. 3 ст. 90 Основ установлен Постановлением Правительства РФ от 01.06.2012 № 543 «Об утверждении перечня документов, по которым взыскание задолженности производится в бесспорном порядке на основании исполнительных надписей».

ДОСУДЕБНАЯ ПРЕТЕНЗИЯ

Данный перечень не претерпел изменения и включает следующие документы:

  • договор займа (залоговый билет);
  • договор хранения;
  • договор проката.

Таким образом, суть поправок заключается в установлении бесспорного порядка взыскания по нотариально удостоверенным сделкам и кредитным договорам (за исключением договоров, где кредитором выступает МФО).

Отметим, что взысканию в бесспорном порядке подлежит только сумма основного долга и проценты. Взыскание штрафа может производиться только в судебном порядке.

Важно!

Представители нотариального сообщества говорят о том, что в настоящее время практика взыскания долга по нотариальной надписи не получила широкое распространение.

Наибольший резонанс, при этом, вызвали изменения, которыми установлено право банка взыскивать долги по кредитным договорам в бесспорном порядке. Однако, ничего нового во внесудебной процедуре взыскания долга по кредиту нет. Как отмечают эксперты, подобный порядок взыскания в настоящее время существует во многих странах мира.

Разъяснения Федеральной нотариальной палаты России

С целью выработки единообразной правоприменительной практики Федеральная нотариальная палата подготовила Письмо № 4135/03-16-3 от 8 ноября 2016 г., в котором даны разъяснения по целому ряду вопросов о бесспорном взыскании задолженности по нотариальной надписи.

Это письмо явилось итогом совместного совещания Федеральной нотариальной палаты, Министерства юстиции РФ и Федеральной службы судебных приставов. 

Прежде всего, в преамбуле к письму говориться о расширении возможности взыскания задолженности по денежным обязательствам и о том, что внесудебный порядок взыскания на основании исполнительных надписей нотариуса распространяется на заложенное имущество по договорам ипотеки, заключенным до 7 марта 2012 года.

Рассмотрим отдельные разъяснения подробней.

Условия взыскания задолженности на основании нотариальных действий.

Как отмечают эксперты Федеральной нотариальной палаты, «исполнительная надпись нотариуса является способом принудительного взыскания бесспорной задолженности во внесудебном порядке без обращения в суд.

Порядок ее совершения регулируется специальным законом – Основами (законодательства Российской Федерации о нотариате)».

Правовым основанием для взыскания долга по кредитному договору в бесспорном порядке является наличие в нем условия, которое прямо предусматривает такой порядок.

Дополнительные документы, выражающие согласие на взыскание долга через совершение нотариальной надписи в момент предъявления договора к исполнению уже не потребуются.

Федеральная нотариальная палата разъясняет: «Согласно статье 90 Основ к числу документов, по которым взыскание задолженности производится в бесспорном порядке на основании исполнительной надписи нотариуса, отнесены кредитные договоры.

При этом кредитный договор или дополнительное соглашение к нему должны в обязательном порядке содержать условие о возможности взыскания задолженности по исполнительной надписи нотариуса.

Требования о необходимости получения дополнительного согласия заемщика на взыскание задолженности по исполнительной надписи нотариуса, действующее законодательство не содержит».

Дополнительно для совершения нотариальной надписи должны соблюдаться следующие условия (ст. 91 Основ законодательства РФ о нотариате):

  • представленные документы должны подтверждать бесспорность требований к должнику;
  • со дня, когда обязательство должно было быть исполнено, прошло не более чем 2 (два) года.

Для совершения нотариальной надписи, нотариусу представляются оригиналы документов.

Если условия договора сформулированы в нескольких документах, то нотариусу представляются оригиналы всех документов.

Исполнительная надпись совершается нотариусом на копии договора.

Исходя из требований Основ (статьи 42 – 43, 89, 90, 91.1) для совершения исполнительной надписи по кредитному договору (иной сделке) нотариусу представляются:

  • документ, удостоверяющий личность лица, обращающегося за совершением исполнительной надписи (взыскателя, его представителя);
  • документы, подтверждающие полномочия представителя взыскателя (если за совершением нотариального действия обратился представитель взыскателя);
  • заявление взыскателя в письменной форме;
  • кредитный договор (за исключением договора, кредитором по которому выступает микрофинансовая организация) с условием о возможности взыскания задолженности по исполнительной надписи нотариуса (и 2 его копии)
  • или кредитный договор (за исключением договора, кредитором по которому выступает микрофинансовая организация) и дополнительное соглашение к нему с условием о возможности взыскания задолженности по исполнительной надписи нотариуса (и по 2 копии данных документов);
  • расчет задолженности по денежным обязательствам, подписанный взыскателем, с указанием платежных реквизитов счета взыскателя;
  • оригинал или копия, верность которой засвидетельствована взыскателем, уведомления о наличии задолженности, направленного взыскателем должнику;
  • оригинал или копия документа, верность которой засвидетельствована взыскателем, подтверждающего направление взыскателем должнику уведомления о наличии задолженности;
  • документы, подтверждающие наступление срока (в том числе, определенного наступлением события) или выполнение условий исполнения обязательства (в случае, если исполнение обязательства зависит от наступления срока, в том числе определенного наступлением события, или выполнения условий).

ВНЕСУДЕБНОЕ ВЗЫСКАНИЕ ДОЛГОВ

Уведомление должника необходимо совершить не менее чем за 14 (четырнадцать) дней до обращения к нотариусу за совершением исполнительной надписи.

Порядок определения суммы задолженности, подлежащий взысканию

Федеральная нотариальная палата обращает внимание на то, что сумма задолженности, подлежащая взысканию по нотариальной надписи, рассчитывается взыскателем самостоятельно. Соответствующий расчет подписывается взыскателем. Как сказано выше, расчет представляется нотариусу одновременно с прочими документами для совершения нотариального действия (статья 90 Основ).

Таким образом, при совершении исполнительной надписи сумма долга, подлежащего взысканию, определяется нотариусом исходя из расчета задолженности взыскателем.

ВЗЫСКАНИЕ ДОЛГОВ В СУДЕ

Куда обращаться за совершением нотариального действия?

Обратиться за совершением нотариальной надписи можно к любому нотариусу вне зависимости от места выдачи кредита или места нахождения должника или кредитора.

Возможность обжалования нотариального действия

Совершенное нотариальное действие может быть оспорено должником.

Оспаривание совершенного нотариального действия осуществляется в судебном порядке.

Ответчиком по делу будет являться нотариус, а не банк.

Банк может быть привлечен к участию в споре в качестве третьего лица.

Как разъясняет Федеральная нотариальная палата, согласно статьям 33, 49 Основ заинтересованное лицо, считающее неправильным совершенное нотариальное действие, в частности, совершенную нотариусом исполнительную надпись, вправе подать об этом жалобу в районный суд по месту нахождения нотариальной конторы нотариуса. Данная жалоба подлежит рассмотрению в порядке особого производства в соответствии с гражданским процессуальным законодательством РФ.

Порядок рассмотрения заявлений о совершенных нотариальных действиях установлен главой 37 ГПК РФ (статьи 310 – 312).

Важно!

Заявление о совершенном нотариальном действии подается в суд в течение 10 (десяти) дней со дня, когда заявителю стало известно о совершенном нотариальном действии. Рассматривается такое заявление судом с участием заявителя, а также нотариуса, совершившего нотариальное действие. Однако их неявка не является препятствием к рассмотрению заявления.

Решение суда, которым удовлетворено заявление о совершенном нотариальном действии, отменяет совершенное нотариальное действие.

При этом необходимо учитывать, что возникший между заинтересованными лицами спор о праве, основанный на совершенном нотариальном действии, рассматривается судом или арбитражным судом в порядке искового производства.

Порядок взыскания по исполнительной надписи

Взыскание по исполнительной надписи производится в порядке, установленном ГПК РФ для исполнения судебных решений (ст. 93 Основ законодательства РФ о нотариате).

Срок для предъявления исполнительной надписи в Службу судебных приставов составляет 3 года и 1 год, если сторонами договора являются юридические лица.

В КАКИХ СЛУЧАЯХ НЕ ТРЕБУЕТСЯ НОТАРИАЛЬНОЕ УДОСТОВЕРЕНИЕ ДОГОВОРА КУПЛИ-ПРОДАЖИ ДОЛИ В ООО?

Взыскание по нотариальной надписи в бесспорном порядке может проводиться при соблюдении следующих условий:

  • Документы ко взысканию могут представлять физические и юридические лица (в том числе банки, которые выделены в отдельную группу лиц);
  • Взыскание производиться по нотариальным сделкам, кредитным договорам, а также иным договорам (займы, хранение, прокат);
  • Документы должны подтверждать бесспорность требования взыскателя к должнику;
  • Взыскание по кредитному договору производиться при наличии в нем условия, устанавливающего такой порядок;
  • Взыскание не производится по договорам, где кредитором является МФО;
  • До передачи документов нотариусу должен быть соблюден уведомительный порядок. Кредитор должен уведомить должника о задолженности за 14 (четырнадцать) дней до обращения к нотариусу;
  • Срок неисполнения обязательства должен составлять не более 2 лет;
  • После совершения надписи нотариус обязан направить должнику об этом извещение;
  • Действия нотариуса могут быть обжалованы должником в суд.

Источник: https://rosco.su/press/besspornoe_vzyskanie_dolgov_po_ispolnitelnoy_nadpisi_notariusa/

Принуждение нотариуса обжалуется — PRAVO.UA

Как отменить исполнительную надпись на кредитном договоре?

Кредитору с денежными требованиями к должнику, с учетом реалий процессуального законодательства, не так-то просто защитить свои права путем признания своих требований в суде. А при условии надлежащего юридически обоснованного «сопротивления» должника, процесс перехода от «слов к делу» может затянуться надолго.

В данном случае одним из приемлемых путей для кредитора является совершение исполнительной надписи нотариуса. Конечно, исполнительная надпись нотариуса может быть совершена не на каждом документе, подтверждающем наличие задолженности. Есть целый ряд условий, оснований и процедур, при наличии которых нотариус может совершить исполнительную надпись.

Если кредитор — банк, а надпись необходимо совершить на договоре ипотеки, обеспечивающем кредит, это — идеальные предпосылки для получения кредитором такого исполнительного документа.

Поэтому ниже речь пойдет об актуальной судебной практике, касающейся обжалования исполнительной надписи нотариуса, совершенной на договоре ипотеки для удовлетворения требования банка по кредитному договору.

Действительно, в случае нарушения заемщиком условий кредитного договора, обеспеченного ипотекой, что привело к образованию задолженности по кредиту, банк заинтересован в инициировании совершения исполнительной надписи нотариуса на договоре ипотеки и, соответственно, переходе в стадию исполнительного производства, миновав долгий и тернистый путь получения решения суда. Напомню вкратце алгоритм действий при подготовке к совершению исполнительной надписи нотариусом:

1) направление (вручение) кредитором уведомления заемщику и ипотекодателю (если он не является заемщиком) о приближении срока погашения кредита в соответствии с порядком, обусловленным кредитным договором, а также статьей 12 Закона Украины «Об ипотеке»;

2) направление (вручение) кредитором ипотекодателю и заемщику уведомления с требованием устранить нарушения обязательства, обеспеченного ипотекой, со всеми необходимыми реквизитами, предусмотренными статьей 35 Закона Украины «Об ипотеке». Причем шаг первый и второй можно объединить в один, направив (вручив) одно письменное требование;

3) по прошествии 30 дней с момента вручения требования нотариусу подается заявление о совершении исполнительной надписи с приложением всех необходимых документов, подтверждающих бесспорность требований, согласно Перечню документов, по которым взыскание задолженности производится в бесспорном порядке на основании исполнительных надписей нотариуса, утвержденному постановлением КМУ № 1172 от 29 июня 1999 года;

4) совершение нотариусом исполни­тельной надписи на договоре ипотеки с соблюдением требований статьи 88 За­кона Украины «О нотариате», а также в соответствии с Инструкцией о порядке совершения нотариальных действий нотариусами Укра­ины, утвержденной приказом Мини­стерства юстиции Украины № 20/5 от 3 марта 2004 года.

До настоящего времени судебная практика судов общей юрисдикции в основном склонялась к тому, чтобы оставлять в силе исполнительную надпись нотариуса.

Особый интерес вызывает определение коллегии судей Судебной палаты по гражданским делам Высшего специализированного суда Украины по рассмот­рению гражданских и уголовных дел от 6 июля 2011 года, которым кассационная жалоба ПАО «Б» отклонена, решение Павлоградского горрайонного суда Днепропетровской области от 21 октября 2010 года и определение Апелляционного суда Днепропетровской области от 11 января 2011 года оставлены без изменений.

Основанием для признания не подлежащей исполнению исполнительной надписи нотариуса послужил тот факт, что нотариусом при совершении исполнительной надписи не учтен разный размер заявленной к взысканию с должника суммы задолженности. По мнению суда, наличие таких расхождений не свидетельствует о бесспорности характера задолженности, а указывает на необходимость проведения дополнительного исследования и доказывания ее размера.

Широкий резонанс вызвали решения Апелляционного суда Запорожской области, принятые по результатам рассмот­рения апелляционных жалоб авторов настоящей статьи. Причем в каждом из трех анализируемых решений апелляционная инстанция обращает внимание на разные основания для отмены исполнительной надписи нотариуса.

Итак, решением Апелляционного суда Запорожской области от 27 июля 2011 года по делу № 22ц–3944/11 отменено решение Орджоникидзевского районного суда г.

Запорожья от 30 мая 2011 года, иск гр‑на удовлетворен, признана не подлежа­щей исполнению исполнительная надпись нотариуса, совершенная частным нотариусом 14 сентября 2009 года об обращении взыскания на квартиру для удовлетворения требования банка «О».

Решение апелляционного суда, в частности, мотивировано тем, что предоставленные банком нотариусу документы не были бесспорными, следовательно, в соответствии с требованиями статьи 88 Закона Украины «О нотариате», части 2 пункта 284 Инструкции о порядке совершения нотариальных действий нотариусами Украины, статьи 35 Закона Украины «Об ипотеке» не давали нотариусу права совершать исполнительную надпись.

В другом решении от 8 августа 2011 года по делу № 22-3939 Апелляционный суд Запорожской области отменил решение Ленинского районного суда г.

Запорожья от 20 мая 2011 года, иск гр-на удовлетворил, признал не подлежащей исполнению исполнительную надпись нотариуса, совершенную частным нотариусом 21 августа 2009 года об обращении взыскания на земельный участок, принадлежащий гр‑ну, для удовлетворения требований ПАО «О» (банка), поскольку бесспорность задолженности гр-на перед банком именно на момент совершения исполнительной надписи надлежащим образом проверена и подтверждена не была, что явилось достаточным основанием для признания исполнительной надписи не подлежащей исполнению.

В ходе подготовки данной статьи выяснилось, что Высший специализированный суд Украины по рассмотрению гражданских и уголовных дел своим определением от 1 сентября 2011 года отказал представителю банка «О» в открытии кассационного производства по пересмотру решения Апелляционного суда Запорожской облас­ти от 8 августа 2011 года.

В третьем решении от 15 августа 2011 года по делу № 22-4316/2011 Апел­ляционный суд Запорожской области отменил решение Запорожского районного суда Запорожской области от 10 июня 2011 года, иск гр-на удовлетворил, признал не подлежащей исполнению исполнительную надпись нотариуса, совершенную частным нотариусом 28 сентября 2010 года об обращении взыскания на жилой дом, принадлежащий гр-ну, для удовлетворения требований банка «Э».

Решение апелляционного суда мотивировано следующим:

— указанное в исполнительной надписи нотариуса требование об одновременном взыскании с должника штрафа за несвоевременную уплату процентов и пени за несвоевременную уплату процентов свидетельствует о безосновательном применении к должнику двойной гражданско-правовой ответственности за нарушение одного гражданско-правового обязательства (просрочку исполнения денежного обязательства), что противоречит требованиям части 1 статьи 61 Конституции Украины и части 3 статьи 509 Гражданского кодекса Украины;

— в нарушение требований кредитного договора и договора поручительства письменные требования об устранении нарушений направлены банком не по указанному в договорах адресу сторон, а по месту нахождения ипотечного имущества.

Таким образом, считаем правильной позицию судов, обращающих пристальное внимание и проверяющих на соответствие нормам действующего законодательства не столько сам текст и форму исполнительной надписи нотариуса, сколько весь процесс ее совершения, начинающийся с момента принятия кредитором решения об обращении взыскания на предмет ипотеки.

ГОРОБЕЦ Александр — адвокат, г. Запорожье,

СВЕТЛИЧНЫЙ Александр — адвокат, г. Запорожье,

ХИЛЬЧЕНКО Сергей — адвокат, г. Запорожье

Признание исполнительной надписи нотариуса

Анализ практики Высшего хозяйственного суда Украины (ВХСУ) касательно подтверждения бесспорности требований кредитора показывает, что хозяйственные суды уже сформировали довольно четкое понимание того, какие исполнительные надписи нотариуса могут быть признаны не подлежащими исполнению. Заслуживают внимания, например, следующие прецеденты:

1) согласно постановлению ВХСУ по делу № 15/274/09 от 16 июня 2010 года, нотариусом при совершении исполнительной надписи не соблюдены предписания пункта 283 Инструкции о порядке совершения нотариальных действий нотариусами Украины, поскольку долговые обязательства, указанные в исполнительной надписи, не совпадают с требованиями в претензии о возвращении кредита.

2) постановлением ВХСУ по делу № 13/532-ПН-08 от 22 апреля 2010 года установлено, что доказательств проведения сверки взаиморасчетов в деле нет.

Судебные решения о взыскании указанной суммы долга, которые вступили бы в законную силу, также нотариусу не предоставлялись.

Кроме того, в ходе судебного рассмотрения истцом был предоставлен контррасчет с пояснениями к кредитному договору, из которого усматривается, что сумма задолженности является спорной;

3) в соответствии с постановлениями ВХСУ по делу № 14/245 от 6 декабря 2010 года, по делу № 22/166пн от 26 мая 2010 года, по делу № 44/167пн от 31 марта 2010 года, документами, которые могут подтвердить бесспорность или отсутствие задолженности, а также устанавливать размер указанной задолженности, могут быть, кроме кредитного договора с приложениями, исключительно документы первичной бухгалтерской документации, оформленной в соответствии со статьей 9 Закона Украины «О бухгалтерском учете и финансовой отчетности», поскольку только первичные документы, фиксирующие факты совершения хозяйственных операций, являются правовым основанием для бухгалтерского учета таковых.

Источник: https://pravo.ua/articles/prinuzhdenie-notariusa-obzhaluetsja/

Отмена исполнительной надписи. Как отменить исполнительную надпись нотариуса? – Юридическая помощь Москвы и Подмосковья

Как отменить исполнительную надпись на кредитном договоре?

Как аннулировать исполнительную надпись нотариуса

Как отменить исполнительную надпись на кредитном договоре?

В последнее время кредиторы по кредитным договорам (банки: Укрсоцбанк, ПриватБанк, Альфабанк и другие, а также коллекторские компании: Кей коллект, Кредитные инициативы, Вердикт финанс и другие) вместо того, чтобы идти в суд и длительное время судиться, идут к нотариусу и совершают исполнительною надпись нотариуса.

Такой исполнительной надписью зачастую взыскивается задолженность по кредитному договору или обращается взыскание на предмет ипотеки: жилье, квартиры, дома, земельные участки или предмет залога: автомобили и потом это имущество выставляется на электронные торги.

Нотариус на практике не сообщает должнику: заемщику по кредитному договору о том, что к нему обратился банк или коллекторы с заявлением о совершении исполнительной надписи.

И должник узнает, что в отношении него совершена исполнительная надпись в случае, когда уже началось исполнительное производство и уже начались мероприятия обращения взыскания на имущество должника: наложен на имущество должника арест, обращается взыскание на заработную плату (вычитаются из заработной платы денежные средства и направляются в исполнительную службу), наложены аресты на счета должника, имущество выставлено на продажу на электронные торги и другие мероприятия.

Адвокаты юридической компании «Майоров, Нерсесян и партнеры» имеют значительный опыт законной антибанковской и антиколлекторской деятельности и в том числе значительный опыт обжалования исполнительных надписей нотариуса (более 100 отмененных исполнительных надписей нотариуса).

Как правило кредитор обращается к нотариусу с заявлением о совершении исполнительной надписи нотариуса, добавляя к нему только формальные документы: кредитный договор (если кредитор просит обратить взыскание на залоговое или ипотечное имущество может быть добавлен договор ипотеки), расчет задолженности (без первичной бухгалтерской документации, которая подтверждала выдачу кредита и его невозврат), требование (сообщение) о выполнении кредитного договора (которое якобы направлялось должнику, но ним не получалась) и почтовые документы, которые якобы подтверждают направления требования должнику. В этих формальных документах кредитор ставит любые суммы, которые он считает нужным и, что хуже всего, нотариус никак их не проверяет.

Такую исполнительную надпись нужно сразу, как вы узнали о ее существовании, обжаловать в суд: подавать иск о признании исполнительной надписи нотариуса, такой котрая не подлежит исполнению (не нужно просить признать исполнительную надпись недействительной или отменить исполнительную надпись нотариуса). Обязательно в процессе нужно останавливать исполнительное производство и если имущество выставлено на продажу на электронные торги, то нужно останавливать и электронные торги.

В иске можно ссылаться на множество оснований для удовлетворения иска о признании исполнительной надписи нотариуса:

Отсутствие подтверждения предоставления кредита и его невозврата: мемориального ордера о зачислении денежных средств со ссудного счета на текущий счет заемщика, заявления об открытии и обслуживании банковского счета в иностранной валюте и национальной валюте физических лиц, копий кассовых документов, которыми оформлена операция по выдаче наличной иностранной валюты по кредиту, выписок по всем балансовым аналитическим счетам по учету задолженности заемщика по кредитному договору (в том числе по счетам со срочной и просроченной задолженности по основному долгу по кредиту, срочных и просроченных сумм по начисленным процентам, срочных и просроченных сумм комиссий, сумм уплаченных / списанных всех видов штрафных санкций за несвоевременное выполнение обязательств по кредитному договору, а также соответствующих транзитных счетов) по определенному периоду. Выписки по аналитическим счетам должны отражать входящие и исходящие остатки по каждому операционному дню (для обеспечения контроля полноты отражения всех операций), а в пределах каждого операционного дня должны содержать информацию о сумме сделки, контрагента по сделке, номер корреспондирующего счета, номер документа по каждой операции и назначения платежа в полном объеме. Печать указанных выписок в иностранной валюте должно быть выполнено без отражения гривневого эквивалента и операций по переоценке. Должен быть обеспечен такой формат печатных выписок, который будет удобным для чтения имеющейся информации, в том числе благодаря соответствующим полям, если такие выписки будут сшиты, а также должному уровню контрастности изображения и применения размера шрифта не менее 7. Информация о размере процентных ставок, в разрезе их составляющих (фиксированный процент и FIDR), примененных по кредитному договору в течение соответствующих периодов с предоставлением копий документов Банка, которыми подтверждены соответствующие ставки FIDR, которые являются составными плавающих процентных ставок по этому договору (если такая ставка предусмотрена кредитным договором). Копий дополнительных договоров / соглашений (с приложениями к ним) о внесении изменений и дополнений в кредитный договор (если заключались) и других документов.

Отсутствие надлежащего направления и получения требования о нарушении кредитного договора и возврата кредита. Несоответствие направленного требования законодательству Украины. Несоответствие суммы кредитного долга, указанного в этом требовании сумме кредитной задолженности взысканой по исполнительной нотариальной надписи.

Ненаступление срока исполнения кредитного договора в полном объеме на момент, предшествующий совершению исполнительной надписи нотариуса.

Непредоставление валютной лицензии, если исполнительной надписью нотариуса взыскано кредитную задолженность в иностранной валюте;
Пропуск сроков на обращение с заявлением о совершении исполнительной надписи нотаириуса (пропуск сроков исковой давности);

Не уведомление нотариусом заемщика об обращении кредитора с заявлением об совршении исполнительной надписи.

Существование судебного спора на момент совершения исполнительной надписи относительно размера кредитного долга (судебные процессы о взыскании кредитной задолженности, об обращении взыскания на предмет ипотеки или предмет залога, о прекращении кредитного обязательства, о прекращении обязательства ипотеки, залога и др.)

Существование факта начисления процентов, неустойки, пени, штрафов по истечению срока кредитного обязательства, кредитного договора.
Отсутствие подтверждения (или ненадлежащего подтверждения) факта уступки права требования по кредитному договору или договору ипотеки: непредоставление договора факторинга, непредоставление договора купли продажи кредитного пакета;

И другие основания, которые становятся известными при анализе документов, которые кредитор подавал нотариусу для совершения исполнительной надписи нотариуса.

 Поэтому, вы можете обратиться за правовой помощью в юридическую компанию «Майоров, Нерсесян и партнеры» если вас интересуют вопросы обжалования исполнительной надписи нотариуса, признания исполнительной надписи, не подлежит исполнению, порядок обжалования исполнительной надписи нотариуса, как отменить / обжаловать исполнительную надпись нотариуса, как написать исковое заявление о признании исполнительной нотариальной надписи, такой, что не подлежит исполнению, как установить незаконность исполнительной нотариальной надписи, как остановить исполнительное производство (продажу имущества на электронных торгах) открытых на основании исполнительной надписи нотариуса. 

От адвокатов компании вы получите профессиональную адвокатскую / юридическую консультацию по вопросам отмены исполнительной надписи нотариуса. Также вы можете получить консультацию относительно следующего:

Источник: http://mayorovgroup.com.ua/publikatsiji/sud-z-bankom/kak-annulirovat-ispolnitelnuyu-nadpis-notariusa

Защита от исполнительной надписи нотариуса

Как отменить исполнительную надпись на кредитном договоре?

Одним из способов принудительного взыскания задолженности является совершение исполнительной надписи нотариусом. Банки часто прибегают к такому способу обращения взыскания на залоговое имущество, т.к. он не требует значительных человеческих, временных и финансовых затрат, в отличии от судебных тяжб.

К тому же, имея в руках исполнительную надпись нотариуса, банкирам гораздо легче проводить переговоры с заемщиками, убеждая последних в безысходности их ситуации и необходимости «погасить весь долг сразу, а иначе залог будет продан за копейки, долг все равно не будет погашен и т.д.». Стоит признать, что отчасти в таких ситуация банкиры правы.

И действительно, если ничего не предпринимать – имущество будет продано и, вполне вероятно, останется долг по кредиту.

Для того, чтоб не попасть в такую ситуацию – нужно предпринимать активные действия.

Можно выстроить две линии защиты от исполнительной надписи нотариуса.

Первая может быть использована до того, как нотариус совершил исполнительную надпись. Всегда проще упредить действия банка, чем бороться с их негативными последствиями.

Итак — архиважным моментом для совершения исполнительной надписи является наличие бесспорности задолженности по кредитному договору. Эта «проблема» решается очень просто до момента совершения исполнительной надписи.

Заемщику достаточно подать в суд иск о признании недействительным кредитного договора или его части, искусственно создавая, таким образом, спор о задолженности. Как только производство по делу будет открыто – считать задолженность по кредитному договору бесспорной нельзя.

Все время рассмотрения такого иска судом можно отнести в актив заемщику и в пассив банку. Количество таких исков с разными основаниями, с разными предметами исковых требований может стремиться к бесконечности. Да и стоит это не дорого, т.к. такого рода иск облагается судебным сбором как за неимущественный спор.

Даже если в это время нотариус совершит исполнительную надпись – признать ее неподлежащей исполнению заемщику будет проще простого, не прикладывая особых усилий.

Вторая линия защиты используется, если не была использована первая, и по заявлению банка нотариус все-таки учинил исполнительную надпись. В этом случае не нужно впадать в отчаяние. Сегодня существует достаточное количество инструментов для того, чтоб признать исполнительную надпись неподлежащей исполнению.

Согласно ст. 87 Закона Украины «О нотариате» нотариусы совершают исполнительные надписи на документах, устанавливающих задолженность. Перечень документов, по которым взыскание задолженности производится в бесспорном порядке на основании исполнительных надписей, устанавливается Кабинетом Министров Украины, а именно Постановлением  КМУ от 29.06.1999г. №1172.

В частности, для совершения исполнительной надписи на кредитном договоре взыскателю достаточно предоставить: а) оригинал кредитного договора; б) заверенную взыскателем выписку со счета должника с указанием суммы задолженности и сроков ее погашения с отметкой взыскателя о непогашении задолженности.

Для получения исполнительной надписи на ипотечном договоре, банк должен предоставить нотариусу: а) оригинал нотариально заверенного ипотечного договора; б) оригинал или заверенную копия договора, устанавливающую основное обязательство; в) заверенную взыскателем копию письменного требования об устранении нарушения исполнения обязательства, которая была направлена должнику и имущественному поручителю (в случае его наличия), с отметкой взыскателя о непогашении задолженности; г) оригиналы расчетного документа о предоставлении услуг почтовой связи и описи вложения, подтверждающие направление должнику письменного требования об устранении нарушения исполнения обязательства; д) справку финансового учреждения о непоступлении платежа.

Нотариус совершает исполнительные надписи, если представленные документы подтверждают бесспорность задолженности или иной ответственности должника перед взыскателем и при условии, что со дня возникновения права требования прошло не более трех лет, а в отношениях между предприятиями, учреждениями и организациями – не более одного года. Если для требования, по которому выдается исполнительная надпись, законом установлен иной срок давности, исполнительная надпись выдается в пределах этого срока.

В исполнительной надписи должны быть указаны:

  • дата (год, месяц, число) ее совершения, должность, фамилия, имя, отчество нотариуса, совершившего исполнительную надпись;
  • наименование и адрес взыскателя;
  • наименование, адрес, дата и место рождения должника, место работы (для граждан), номера счетов в учреждениях банков (для юридических лиц);
  • срок, за который производится взыскание;
  • суммы, подлежащие взысканию, или предметы, которые подлежат истребованию, в том числе пеня, проценты, если таковые подлежат к взысканию;
  • размер платы, сумма государственной пошлины, уплачиваемой взыскателем, или пошлины, подлежащей взысканию с должника;
  • номер, под которым исполнительная надпись зарегистрирована;
  • дата вступления в силу;
  • срок предъявления исполнительной надписи.

Исполнительная надпись скрепляется подписью и печатью нотариуса.

Сперва нужно проанализировать саму исполнительную надпись. Часто в самой надписи содержатся ответы на вопрос – почему же она не подлежит исполнению. Это может быть формальное несоответствие формы исполнительной надписи вышеуказанным требованием.

Далее необходимо проанализировать документы, которые банк предоставил нотариусу для учинения исполнительной надписи. Иногда нотариусы, по запросу ипотекодателя, предоставляют копии таких документов.

Но чаще – отказывают, прикрываясь нотариальной тайной, понимая цель получения таких документов ипотекодателем. Можно было бы обжаловать такие отказы, но гораздо быстрее получить эти документы в судебном порядке.

Это позволит сэкономить и время, и деньги.

Так вот, чтоб добраться к документам, которые банк предоставил нотариусу – смело подавайте в суд иск.

Важно правильно сформулировать исковые требования и просить суд признать исполнительную надпись такой, что не подлежит исполнению.

Не нужно просить суд отменить исполнительную надпись, признать ее недействительной, совершенной с превышением полномочий и т.д. Если будете формулировать свои исковые требования так – суд может вам отказать.

После того, как судебное производство будет открыто – заявляйте ходатайство об истребовании доказательств, а именно – истребовании у нотариуса документов, на основании которых была совершена исполнительная надпись. В подавляющем большинстве случаев суды удовлетворяют такие ходатайства.

После получения этих документов их необходимо тщательно проанализировать. Как показывает практика, практически в любом «комплекте документов», предоставленном банком нотариусу можно найти спорность.

Это может быть пеня, указанная более чем за один год, ежемесячные платежи, которые заемщик должен был совершить более трех лет назад, ненадлежащее уведомление заемщика или ипотекодателя, несовпадение номеров счетов из выписки и кредитного договора, расчет пени в иностранной валюте, применение пени и штрафа за одно и то же нарушение кредитного договора, прочее.

Собрав все факты, свидетельствующие об отсутствии бесспорности задолженности, неправомерности требований банка, пусть даже и в определенной части, а также факты, свидетельствующие о нарушении нотариусом процедуры совершения исполнительной надписи – меняйте, если это необходимо, основания исковых требований ссылаясь на выявленные во время судебного процесса изъяны в действиях банка и нотариуса.

Получив решение суда о признании исполнительной надписи нотариуса такой, что не подлежит исполнению, заемщик получает весомый аргумент в переговорах с кредитором, становясь с ним на один уровень и разговаривая на равных, а не с позиции «слабого». Так же, не стоит забывать, что признание исполнительной надписи такой, что не подлежит исполнению, избавит ипотекодателя от необходимости уплаты исполнительного сбора в размере 10% от суммы, указанной в исполнительной надписи нотариуса.

Сколько линий защиты строить и как отстаивать свои интересы — каждый решает для себя самостоятельно. Важно не затягивать с этим решением, т.к. действия на упреждение всегда  приводят к лучшему результату.

Источник: https://ilf.com.ua/zashhita-ot-ispolnitelnoj-nadpisi-notariusa/

Жилищный вопрос
Добавить комментарий